工程监理企业资质标准

发布时间：2022-09-24 热度：357

　　《工程监理企业资质标准(征求意见稿)》

　　与工程监理程监理相关的法律问题论文系列

　　简要解释《规章制定程序条例》的主要内容

　　论文摘要

　　2022年2月23日，城乡建设部公布了《工程监理企业资质标准(征求意见稿)》(以下简称“监理资格(意见稿)”)，3月10日是征求社会意见的*后一天。

　　作者于2022年3月2日发表了题为《七问〈监理企业资质标准〉(意见稿)“七问意见稿”)《规章制定程序条例》(以下简称“规章制定程序”)以行政法规为依据问以下七个问题：

　　**个问题：设置“工程业绩”等等是否属于《规章制定程序》第三条？

　　第二个问题：是否属于《规章制定程序》第四条重大经济社会规章？

　　第三个问题：“单设标准”是否符合《规章制定程序》第六条精简的原则？

　　第四个问题：监理资格(意见稿)社会咨询时间短于30天是否合适？

　　第五个问题：监理资格(意见稿)是否应有“重大变化”相应的说明？

　　第六个问题：如果《监理资格(意见稿)》没有大修变送审，能否通过？

　　第七个问题：积极提出监理资格(意见稿)的正确意见是否起作用？

　　应该说《七问意见稿》中的观点还是有限的，内容需要详细，表达明显过度。然而，它通常被相当多的人认可，一些读者甚至说《七问意见稿》是“七问如灵魂.有法有节……”因此，来自全国各地不同行业的人们向作者提出了不同的问题，希望能回答这些问题。这些问题主要包括：为什么要开始这项修改？修改的目的是什么？这些咨询草案是如何形成的？社会咨询是否会受到重视？是否解释未采纳的咨询？……等等。

　　本着“以前的行为带来后义务”原则上，笔者在简要介绍《规章制定程序》的基础上，主要在《规章制定程序》的基础上提出了新的七个问题，有权作为相应的答案供大家参考:

　　一、介绍政府规章制度的权限和制定程序

　　(一).简述政府规章权限

　　我国的法律渊源来自宪法.法律.行政法规.地方性法规.自治条例和单行条例.由部门(或政府)规则组成。《中华人民共和国立法法》(以下简称《中华人民共和国立法法》“立法法”)对立法的权限.适用解释.备案审查等实体.明确规定了程序等内容。

　　上述法律渊源具有明确的效力等级，“上位法优于下位法”例如，全国人民代表大会及其常务委员会制定的狭义法律效力高于国务院制定的行政法规；国务院制定的行政法规效力高于地方法规.规则。因此，也明确了不同级别的立法权限。

　　《立法法》明确规定，部门规章应当根据上级法律(法律、行政法规)或者上级部门的决定和命令制定，必须在“部门的权限”也就是说，只有部门范围内的事项才能制定。总之，农业部不能制定《工程监理资格管理办法》，建设部也不能制定《增值税暂行条例实施细则》。

　　同时，《立法法》也明确规定，没有上级法律或上级部门的依据，部门规章不得设定对公民的损害.法人及其他组织的权利或者增加其义务的规范，也不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定责任。

　　(二)政府规章制定程序简述

　　根据《立法法》的有关规定，国务院应当规定制定部门规章的程序。因此，国务院制定的《规章制定程序条例》(以下简称“规章制定程序”)2002年1月1日起施行，2018年5月1日部分修订。主要程序如下：

　　1.立项

　　(1)谁能申请立项？

　　在向社会公开征集后，国务院部门已经提出或者提出。

　　(2)申请项目的主要内容是什么？

　　部门规章制定的申请主要包括必要性.需要解决的主要问题.主要制度等。

　　2.起草

　　（1）起䓍主要包括哪些程序节点？

　　部门规则的起草主要包括以下节点（通常也遵循以下顺序）：①调查研究→②总结经验→③听取意见→④向社会公开咨询。

　　(2)审稿应包括哪些内容？

　　应包括以下内容：①送审稿；②说明规则的必要性.主要措施.有关方面的意见及其协调处理等；③对主要问题的不同意见；④相关材料(包括规范领域的实际情况和相关数据.实践中存在的主要问题.汇总的意见.听证会笔录.调研报告.有关国内外立法资料等)。

　　3.审查

　　(1)审查机构的*终结论是什么？

　　经规定程序审查后，审查机构通常会根据起草单位提交的草案作出以下三个结论:①通过；②缓办；③退回。

　　(2)审查机构是否可以向社会公布修改稿征求意见？

　　修改稿可以向社会公布征求意见，期限一般不少于30天。

　　4.公布

　　规章公布的命令应当载明制定规章的机关.序号.规章制度的名称和部门负责人的签名，通常应在公告之日起30天后实施。

　　二、再问七个问题:监理资格(意见稿)

　　根据《规章制定程序》，目前《监理资格(意见稿)》属于起草阶段征求意见的过程。作者主要以《规章制定程序》为依据，就《监理资格(意见稿)》提出以下七个问题:

　　**个问题：设置“工程业绩”等等是否属于《规章制定程序》第三条？

　　《监理资格总则》(意见稿)第二条“基本条件”第三项“满足本标准要求的工程性能”.综合资质标准“企业信用能力”等等，是否属于《规章制定程序》第三条“增加法人或其他组织义务的标准没有上级法律”的情形？

　　第二个问题：是否属于《规章制定程序》第四条重大经济社会规章？

　　监理制度由《建筑法》确立。作为唯一具备企业资质的咨询单位，中国有工程监理企业近万家，员工100多万，注册专业人员40多万，合同金额近万亿元。《监理企业资格标准》是否涉及《规章制定程序》第四条第二款“重大经济和社会规章制度”？

　　第三个问题：“单设标准”是否符合《规章制定程序》第六条精简的原则？

　　原《工程监理企业资质管理条例》包括工程监理企业资质的等级划分.业务范围.申请审批.一系列规定，如监督管理和法律责任。换句话说，它包括两个部分:资格标准和资格管理。监理资格(意见稿)仅为“资质标准”，这种做法是否符合《规章制定程序》第六条的要求？“精简原则？

　　第四个问题：监理资格(意见稿)社会咨询时间短于30天是否合适？

　　2022年2月23日至3月10日，《监理资格(意见稿)》的咨询时间为15天。《规章制定程序》第十五条明确规定，“征求意见的期限一般不少于30天”。如此“伤筋动骨”《监理资格(意见稿)》大幅度修订，向社会征求意见不到30天，是否合适？

　　第五个问题：监理资格(意见稿)是否应有“重大变化”相应的说明？

　　《规章制定程序》明确规定，除依法需要保密公布征求意见时，除依法需要保密外，还应当公布其相关说明。但是，《监理资格(意见稿)》中没有相关说明。私下里，专业注册人数从80减少到30.其他注册专业人员不再需要.注册资本变更为净资产.设定业绩等“重大变化”予以说明。

　　第六个问题：如果《监理资格(意见稿)》没有大修变送审，能否通过？

　　《规章制定程序》规定，审查送审稿的内容应包括：是否符合本条例第三条、第四条、第五条、第六条的规定；是否正确处理对送审稿主要问题的意见；是否符合立法技术要求等。若出现制定基本条件不成熟的；或对主要制度存在较大争议，或未按照有关规定公开征求意见等，可能缓办或退回，送审并非一定通过。

　　第七个问题：对《监理资质（意见稿）》积极提出的正确意见会起作用吗？

　　理论上而言，《监理资质标准》属于具有科学属性的标准。因此，大家的目的是一致的，即希望出台的《监理资质标准》更合法科学。笔者认为，只要理性地提出合理正确的意见，起草单位应当是欢迎的。正确的就改，不合适的就作出说明。因此，笔者坚信，针对“征求意见”的合理意见不会被忽视。

　　何况，在《规章制定程序》中还规定了审查机构可以再次将规章送审稿或者修改稿及其说明等向社会公布，即便已经生效，《立法法》也规定了“改变或者撤销”的途经。

　　结语

　　若是法律设定存在问题，在《建筑法》没有修改之前部门规章也应当尊重这一制度，完全可以按《立法法》规定的程序提出并予以修改。而事实上，笔者看不出设定监理制度有什么错。

　　若仅是监理企业资质设定有问题，则应在《监理资质（意见稿）》中作出明确说明。错在哪里？现在为什么准备这样改变（或增加）？……同时，也应尊重《立法法》，按《规章制定程序》进行，做到合法合规，科学合理，以理服人。